Решение по делу в отношении ИП Савельева А.В.

Номер дела: № 02-38/15р-2014
Дата публикации: 30 октября 2014, 12:19

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее – Комиссия) в составе <...>: 

рассмотрев дело № 02-38/15р-2014, возбуждённое по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту направления 18.06.2014 в 10:27 на телефонный номер +7<...>, закрепленный за абонентом Т., нежелательного СМС-сообщения без его согласия следующего содержания: «Посуточно Тюмень Тобольск Ханты-Мансийск Нефтеюганск Сургут Нижневартовск Ноябрьск Новый Уренгой wwwregionhotel.ru тел:89129394776», в отсутствие лиц, участвующих в деле (о времени и месте рассмотрения дела уведомлены надлежащим образом).

УСТАНОВИЛА:

Настоящее дело возбуждено Магаданским УФАС России по заявлениюТ ., переданному из ФАС России (вх. № 02/2107 от 23.06.2014) по факту наличия признаков нарушения Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе»  (далее – Закон «О рекламе») в связи с рассылкой  СМС-сообщения с указанной выше рекламой 18.06.2014 в 10:27 от отправителя с телефонным номером +79028550298 на  принадлежащий Т. телефонный номер +7<...>, без его предварительного согласия.

В качестве подтверждения получения указанной рекламы к обращению приложен скриншот с мобильного телефона заявителя, а также письменное согласие Т. на получение ФАС России (а в случае необходимости – ее территориальным органом) информации о детализации счёта, телефонных соединениях, СМС-сообщениях, иных переданных данных на абонентский номер +7<...>  в сети оператора сотовой связи ОАО «Мегафон», необходимых для рассмотрения его обращения.

Средневолжская межрегиональная ассоциация радиотелекоммуникационных систем (Самарская область) является координирующим оператором. По её сообщению (вх. № 02/2418 от 07.07.2014) номер +7 <...> закреплён за СМС – центром ЗАО «Астрахань - GSM» с которого отправлено СМС-сообщение Т.

На запрос  Магаданского УФАС России  ЗАО «Астрахань –GSM» сообщило, что по договору № 06-02-02/121 от 01.01.2011 предоставляет услуги ООО «ВЭБСМС» по организации доступа к оборудованию СМС-центра по smpp протоколу. Далее  информационную СМС рассылку осуществляет ООО «ВЭБСМС» с помощью своего программного комплекса.  Кроме того, в договоре прописано, что распространение рекламы без согласия абонента запрещено. Дополнительно  ЗАО «Астрахань –GSM» сообщило, что федеральный номер +79028550298 принадлежит номерной емкости ОАО «Уралсвязьинформ» Тюменской области.

На запрос Магаданского УФАС России от 22.07.2014 (№ 01-10/2292) директору Тюменского филиала ОАО «Уралсвязьинформ» получен ответ от ОАО «Ростелеком» ЗАО «РТ-Мобайл» Пермский филиал (вх.02/2890 от 13.08.2014) из которого следует, что  с 01.04.2011  ОАО «Уралсвязьинформ» прекратило деятельность в качестве самостоятельного юридического лица в результате реорганизации в форме  присоединения к ОАО «Ростелеком».

В связи с реорганизацией  ОАО «Ростелеком» создано юридическое лицо  ЗАО «РТ-Мобайл», которое с 01.04.2014 является универсальным правоприемником ОАО «Ростелеком» в отношении всех его кредиторов и должников по обязательствам, связанным с деятельностью по оказанию услуг в области подвижной радиотелефонной связи. С указанной даты ЗАО «РТ–Мобайл» оказывает услуги подвижной связи. Ресурс нумерации в соответствующих кодах DEF ОАО «Ростелеком» переоформлен на  ЗАО «РТ-Мобайл».

Отправителем СМС – сообщения рекламного характера 18.06.2014 в 10:27 с телефонного номера +79028550298  на абонентский номер +7<...> является индивидуальный предприниматель Савельев Андрей Владимирович, зарегистрированный по адресу ХМАО-ЮГРА, Нижневартовск, ул. <...>.

Из информации, представленной ООО «ВЭБСМС» по запросу Магаданского УФАС России  (вх.№ 02/2944 от 15.08.2014) следует, что ООО «ВЭБСМС»  предоставляет клиентам комплекс телематических  услуг связи по обработке и передаче СМС-сообщений от клиента  абонентам, по обработке и приёму СМС-сообщений от Абонентов через собственные технические средства. В соответствии с условиями договоров  ООО «ВЭБСМС» не является создателем (изготовителем) и распространителем СМС-сообщений.

Клиент, осуществивший рассылку на номер +7<...>, зарегистрировался в системе WEBSMS.RU 06/05/2008 в 1:49:49. Аккаунт зарегистрирован на ИП Савельева Андрея Владимировича, ИНН 860300470938,ID аккаунта 15350.  Владелец аккаунта заключил договор № КВ/10-60 от 25.11.2010, в соответствии с которым всю ответственность за содержание и распространение СМС- сообщений несёт он и принял на себя обязательства по рассылке СМС-сообщений только тем Абонентам, которые выразили своё согласие на их получение.

Рассылка на номер +7<...> осуществлялась через web-интерфейс с личного кабинета Клиента.

По сообщению ООО «ВЕБСМС» от 15.08.2014 (№ 02/2944) в настоящее время  номер абонента Т. +7<...> внесён в стоп-лист и распространение СМС-сообщений на  указанный номер через технические и программные средства ООО «ВЕБСМС» прекращено.

Согласно пункту 7 статьи 3 Закона «О рекламе», лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, является рекламораспространителем.

Своих баз для распространения СМС-сообщений ООО «ВЭБСМС» не имеет и рассылки не осуществляет, поэтому, в данном случае рекламораспространителем является ИП Савельев А.В. и на него возлагается ответственность за рассылку СМС-сообщения с текстом: «Посуточно Тюмень Тобольск Ханты-Мансийск Нефтеюганск Сургут Нижневартовск Ноябрьск Новый Уренгой wwwregionhotel.ru тел:89129394776».

Указанная информация по своему содержанию привлекает внимание неопределённого круга лиц к рекламируемым услугам о посуточной аренде квартир в Уральском округе с указанием телефонного номера и Интернет-адреса, формирует и поддерживает интерес к деятельности лиц, оказывающих услуги на рынке аренды жилья, тем самым способствуя продвижению такой деятельности, что по всем признакам соответствует понятию рекламы.

На основании поступившего заявления определением Магаданского УФАС России от 22.08.2014 № 118 о возбуждении дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе было возбуждено производство  по делу № 02-38/15р-2014.

Рассмотрение настоящего дела откладывалось определениями Магаданского УФАС России от 11.09.2014 № 132 и от 08.10.2014 № 152 в связи с необходимостью получения дополнительных сведений.

В соответствии с частью 1 статьи 18 Закона о рекламе  распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признаётся распространённой без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Согласно законоположениям части 1 статьи 18 Закона о рекламе обязанность доказывать получение предварительного согласия абонента на распространение рекламы по сетям электросвязи возложено на рекламораспространителя.

В рассматриваемом случае рекламораспространитель – ИП Савельев А.В. не представил подтверждения того, что им в процессе sms – рассылки с рассматриваемой рекламой «Посуточно Тюмень Тобольск Ханты-Мансийск Нефтеюганск Сургут Нижневартовск Ноябрьск Новый Уренгой wwwregionhotel.ru тел:89129394776» получено  согласие  абонента мобильного телефона +7<...>.

Кроме того, ИП Савельев А.В. не представил в Магаданское УФАС России информацию, запрошенную Определениями № 118 от 22.08.2014 и № 132 от 11.09.2014, которые были направлены ему заказными письмами и вручены 06 сентября и 04 октября 2014 г. соответственно, что подтверждается уведомлениями о вручении, имеющимися в материалах дела.  

Комиссия, руководствуясь требованиями части 1 статьи 18 Закона о рекламе и исходя из совокупности установленных по настоящему делу обстоятельств, пришла к выводу, что рекламораспространитель – ИП Савельев А.В., прежде чем направить sms-сообщение с Рекламой какому-либо абоненту подвижной радиотелефонной связи, должен был удостовериться, что абонент выразил своё согласие на получение такой рекламы. Однако со стороны ИП Савельева А.В. таких действий не было совершено.

Учитывая изложенное, следует признать, что ИП Савельев А.В. осуществил рассылку рекламного sms-сообщения на мобильный телефон Т. без его предварительного согласия.

Таким образом, реклама «Посуточно Тюмень Тобольск Ханты-Мансийск Нефтеюганск Сургут Нижневартовск Ноябрьск Новый Уренгой wwwregionhotel.ru тел:89129394776», распространённая посредством sms-сообщения, доставленного 18.06.2014 г. в 10:27 по сети подвижной радиотелефонной связи на номер гражданина Т. без его предварительного согласия, нарушает требования части 1 статьи 18 Закона о рекламе, поэтому, согласно  пункту 4 статьи 3, указанного закона, является ненадлежащей.

В соответствии с частью 4 статьи 38 Закона о рекламе нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями и рекламораспростанителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечёт за собой ответственность в соответствии с законодательством об административных правонарушениях.

Комиссия Магаданского УФАС России, оценив обстоятельства настоящего дела, усматривает необходимость передачи дела для рассмотрения вопроса о привлечении виновного лица к административной ответственности по части 1 статьи 14.3. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Руководствуясь частью 1 статьи 18,  пунктом 1 части 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37- 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,  Комиссия решила:

1.  Признать ненадлежащей направленную ИП Савельевым А.В. 18 июня 2014 года  в 10:27 с номера +79028550298 рекламу: «Посуточно Тюмень Тобольск Ханты-Мансийск Нефтеюганск Сургут Нижневартовск Ноябрьск Новый Уренгой wwwregionhotel.ru тел:89129394776» на абонентский номер +7<...>, посредством sms-сообщения по сети подвижной радиотелефонной связи без предварительного согласия абонента на получение рекламы, чем нарушены требования части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

2.  В связи с тем, что в настоящее время  номер абонента Т. +7<...> внесён в стоп-лист и распространение СМС-сообщений на  указанный номер через технические и программные средства ООО «ВЕБСМС» прекращено, рекламораспространителю – ИП Савельеву А.В. предписание о прекращении распространения ненадлежащей рекламы, указанной в пункте 1 не выдавать.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Магаданского УФАС России  для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении лица, в действиях которого содержится состав административного правонарушения.     

Решение может быть обжаловано в арбитражный  суд  в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

stdClass Object ( [vid] => 7969 [uid] => 5 [title] => Решение по делу в отношении ИП Савельева А.В. [log] => [status] => 1 [comment] => 1 [promote] => 0 [sticky] => 0 [nid] => 7969 [type] => solution [language] => ru [created] => 1414636297 [changed] => 1414636297 [tnid] => 0 [translate] => 0 [revision_timestamp] => 1414636297 [revision_uid] => 5 [body] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [value] =>

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее – Комиссия) в составе <...>: 

рассмотрев дело № 02-38/15р-2014, возбуждённое по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту направления 18.06.2014 в 10:27 на телефонный номер +7<...>, закрепленный за абонентом Т., нежелательного СМС-сообщения без его согласия следующего содержания: «Посуточно Тюмень Тобольск Ханты-Мансийск Нефтеюганск Сургут Нижневартовск Ноябрьск Новый Уренгой wwwregionhotel.ru тел:89129394776», в отсутствие лиц, участвующих в деле (о времени и месте рассмотрения дела уведомлены надлежащим образом).

УСТАНОВИЛА:

Настоящее дело возбуждено Магаданским УФАС России по заявлениюТ ., переданному из ФАС России (вх. № 02/2107 от 23.06.2014) по факту наличия признаков нарушения Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе»  (далее – Закон «О рекламе») в связи с рассылкой  СМС-сообщения с указанной выше рекламой 18.06.2014 в 10:27 от отправителя с телефонным номером +79028550298 на  принадлежащий Т. телефонный номер +7<...>, без его предварительного согласия.

В качестве подтверждения получения указанной рекламы к обращению приложен скриншот с мобильного телефона заявителя, а также письменное согласие Т. на получение ФАС России (а в случае необходимости – ее территориальным органом) информации о детализации счёта, телефонных соединениях, СМС-сообщениях, иных переданных данных на абонентский номер +7<...>  в сети оператора сотовой связи ОАО «Мегафон», необходимых для рассмотрения его обращения.

Средневолжская межрегиональная ассоциация радиотелекоммуникационных систем (Самарская область) является координирующим оператором. По её сообщению (вх. № 02/2418 от 07.07.2014) номер +7 <...> закреплён за СМС – центром ЗАО «Астрахань - GSM» с которого отправлено СМС-сообщение Т.

На запрос  Магаданского УФАС России  ЗАО «Астрахань –GSM» сообщило, что по договору № 06-02-02/121 от 01.01.2011 предоставляет услуги ООО «ВЭБСМС» по организации доступа к оборудованию СМС-центра по smpp протоколу. Далее  информационную СМС рассылку осуществляет ООО «ВЭБСМС» с помощью своего программного комплекса.  Кроме того, в договоре прописано, что распространение рекламы без согласия абонента запрещено. Дополнительно  ЗАО «Астрахань –GSM» сообщило, что федеральный номер +79028550298 принадлежит номерной емкости ОАО «Уралсвязьинформ» Тюменской области.

На запрос Магаданского УФАС России от 22.07.2014 (№ 01-10/2292) директору Тюменского филиала ОАО «Уралсвязьинформ» получен ответ от ОАО «Ростелеком» ЗАО «РТ-Мобайл» Пермский филиал (вх.02/2890 от 13.08.2014) из которого следует, что  с 01.04.2011  ОАО «Уралсвязьинформ» прекратило деятельность в качестве самостоятельного юридического лица в результате реорганизации в форме  присоединения к ОАО «Ростелеком».

В связи с реорганизацией  ОАО «Ростелеком» создано юридическое лицо  ЗАО «РТ-Мобайл», которое с 01.04.2014 является универсальным правоприемником ОАО «Ростелеком» в отношении всех его кредиторов и должников по обязательствам, связанным с деятельностью по оказанию услуг в области подвижной радиотелефонной связи. С указанной даты ЗАО «РТ–Мобайл» оказывает услуги подвижной связи. Ресурс нумерации в соответствующих кодах DEF ОАО «Ростелеком» переоформлен на  ЗАО «РТ-Мобайл».

Отправителем СМС – сообщения рекламного характера 18.06.2014 в 10:27 с телефонного номера +79028550298  на абонентский номер +7<...> является индивидуальный предприниматель Савельев Андрей Владимирович, зарегистрированный по адресу ХМАО-ЮГРА, Нижневартовск, ул. <...>.

Из информации, представленной ООО «ВЭБСМС» по запросу Магаданского УФАС России  (вх.№ 02/2944 от 15.08.2014) следует, что ООО «ВЭБСМС»  предоставляет клиентам комплекс телематических  услуг связи по обработке и передаче СМС-сообщений от клиента  абонентам, по обработке и приёму СМС-сообщений от Абонентов через собственные технические средства. В соответствии с условиями договоров  ООО «ВЭБСМС» не является создателем (изготовителем) и распространителем СМС-сообщений.

Клиент, осуществивший рассылку на номер +7<...>, зарегистрировался в системе WEBSMS.RU 06/05/2008 в 1:49:49. Аккаунт зарегистрирован на ИП Савельева Андрея Владимировича, ИНН 860300470938,ID аккаунта 15350.  Владелец аккаунта заключил договор № КВ/10-60 от 25.11.2010, в соответствии с которым всю ответственность за содержание и распространение СМС- сообщений несёт он и принял на себя обязательства по рассылке СМС-сообщений только тем Абонентам, которые выразили своё согласие на их получение.

Рассылка на номер +7<...> осуществлялась через web-интерфейс с личного кабинета Клиента.

По сообщению ООО «ВЕБСМС» от 15.08.2014 (№ 02/2944) в настоящее время  номер абонента Т. +7<...> внесён в стоп-лист и распространение СМС-сообщений на  указанный номер через технические и программные средства ООО «ВЕБСМС» прекращено.

Согласно пункту 7 статьи 3 Закона «О рекламе», лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, является рекламораспространителем.

Своих баз для распространения СМС-сообщений ООО «ВЭБСМС» не имеет и рассылки не осуществляет, поэтому, в данном случае рекламораспространителем является ИП Савельев А.В. и на него возлагается ответственность за рассылку СМС-сообщения с текстом: «Посуточно Тюмень Тобольск Ханты-Мансийск Нефтеюганск Сургут Нижневартовск Ноябрьск Новый Уренгой wwwregionhotel.ru тел:89129394776».

Указанная информация по своему содержанию привлекает внимание неопределённого круга лиц к рекламируемым услугам о посуточной аренде квартир в Уральском округе с указанием телефонного номера и Интернет-адреса, формирует и поддерживает интерес к деятельности лиц, оказывающих услуги на рынке аренды жилья, тем самым способствуя продвижению такой деятельности, что по всем признакам соответствует понятию рекламы.

На основании поступившего заявления определением Магаданского УФАС России от 22.08.2014 № 118 о возбуждении дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе было возбуждено производство  по делу № 02-38/15р-2014.

Рассмотрение настоящего дела откладывалось определениями Магаданского УФАС России от 11.09.2014 № 132 и от 08.10.2014 № 152 в связи с необходимостью получения дополнительных сведений.

В соответствии с частью 1 статьи 18 Закона о рекламе  распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признаётся распространённой без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Согласно законоположениям части 1 статьи 18 Закона о рекламе обязанность доказывать получение предварительного согласия абонента на распространение рекламы по сетям электросвязи возложено на рекламораспространителя.

В рассматриваемом случае рекламораспространитель – ИП Савельев А.В. не представил подтверждения того, что им в процессе sms – рассылки с рассматриваемой рекламой «Посуточно Тюмень Тобольск Ханты-Мансийск Нефтеюганск Сургут Нижневартовск Ноябрьск Новый Уренгой wwwregionhotel.ru тел:89129394776» получено  согласие  абонента мобильного телефона +7<...>.

Кроме того, ИП Савельев А.В. не представил в Магаданское УФАС России информацию, запрошенную Определениями № 118 от 22.08.2014 и № 132 от 11.09.2014, которые были направлены ему заказными письмами и вручены 06 сентября и 04 октября 2014 г. соответственно, что подтверждается уведомлениями о вручении, имеющимися в материалах дела.  

Комиссия, руководствуясь требованиями части 1 статьи 18 Закона о рекламе и исходя из совокупности установленных по настоящему делу обстоятельств, пришла к выводу, что рекламораспространитель – ИП Савельев А.В., прежде чем направить sms-сообщение с Рекламой какому-либо абоненту подвижной радиотелефонной связи, должен был удостовериться, что абонент выразил своё согласие на получение такой рекламы. Однако со стороны ИП Савельева А.В. таких действий не было совершено.

Учитывая изложенное, следует признать, что ИП Савельев А.В. осуществил рассылку рекламного sms-сообщения на мобильный телефон Т. без его предварительного согласия.

Таким образом, реклама «Посуточно Тюмень Тобольск Ханты-Мансийск Нефтеюганск Сургут Нижневартовск Ноябрьск Новый Уренгой wwwregionhotel.ru тел:89129394776», распространённая посредством sms-сообщения, доставленного 18.06.2014 г. в 10:27 по сети подвижной радиотелефонной связи на номер гражданина Т. без его предварительного согласия, нарушает требования части 1 статьи 18 Закона о рекламе, поэтому, согласно  пункту 4 статьи 3, указанного закона, является ненадлежащей.

В соответствии с частью 4 статьи 38 Закона о рекламе нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями и рекламораспростанителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечёт за собой ответственность в соответствии с законодательством об административных правонарушениях.

Комиссия Магаданского УФАС России, оценив обстоятельства настоящего дела, усматривает необходимость передачи дела для рассмотрения вопроса о привлечении виновного лица к административной ответственности по части 1 статьи 14.3. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Руководствуясь частью 1 статьи 18,  пунктом 1 части 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37- 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,  Комиссия решила:

1.  Признать ненадлежащей направленную ИП Савельевым А.В. 18 июня 2014 года  в 10:27 с номера +79028550298 рекламу: «Посуточно Тюмень Тобольск Ханты-Мансийск Нефтеюганск Сургут Нижневартовск Ноябрьск Новый Уренгой wwwregionhotel.ru тел:89129394776» на абонентский номер +7<...>, посредством sms-сообщения по сети подвижной радиотелефонной связи без предварительного согласия абонента на получение рекламы, чем нарушены требования части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

2.  В связи с тем, что в настоящее время  номер абонента Т. +7<...> внесён в стоп-лист и распространение СМС-сообщений на  указанный номер через технические и программные средства ООО «ВЕБСМС» прекращено, рекламораспространителю – ИП Савельеву А.В. предписание о прекращении распространения ненадлежащей рекламы, указанной в пункте 1 не выдавать.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Магаданского УФАС России  для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении лица, в действиях которого содержится состав административного правонарушения.     

Решение может быть обжаловано в арбитражный  суд  в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

[summary] => [format] => full_html [safe_value] =>

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее – Комиссия) в составе <...>: 

рассмотрев дело № 02-38/15р-2014, возбуждённое по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту направления 18.06.2014 в 10:27 на телефонный номер +7<...>, закрепленный за абонентом Т., нежелательного СМС-сообщения без его согласия следующего содержания: «Посуточно Тюмень Тобольск Ханты-Мансийск Нефтеюганск Сургут Нижневартовск Ноябрьск Новый Уренгой wwwregionhotel.ru тел:89129394776», в отсутствие лиц, участвующих в деле (о времени и месте рассмотрения дела уведомлены надлежащим образом).

УСТАНОВИЛА:

Настоящее дело возбуждено Магаданским УФАС России по заявлениюТ ., переданному из ФАС России (вх. № 02/2107 от 23.06.2014) по факту наличия признаков нарушения Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе»  (далее – Закон «О рекламе») в связи с рассылкой  СМС-сообщения с указанной выше рекламой 18.06.2014 в 10:27 от отправителя с телефонным номером +79028550298 на  принадлежащий Т. телефонный номер +7<...>, без его предварительного согласия.

В качестве подтверждения получения указанной рекламы к обращению приложен скриншот с мобильного телефона заявителя, а также письменное согласие Т. на получение ФАС России (а в случае необходимости – ее территориальным органом) информации о детализации счёта, телефонных соединениях, СМС-сообщениях, иных переданных данных на абонентский номер +7<...>  в сети оператора сотовой связи ОАО «Мегафон», необходимых для рассмотрения его обращения.

Средневолжская межрегиональная ассоциация радиотелекоммуникационных систем (Самарская область) является координирующим оператором. По её сообщению (вх. № 02/2418 от 07.07.2014) номер +7 <...> закреплён за СМС – центром ЗАО «Астрахань - GSM» с которого отправлено СМС-сообщение Т.

На запрос  Магаданского УФАС России  ЗАО «Астрахань –GSM» сообщило, что по договору № 06-02-02/121 от 01.01.2011 предоставляет услуги ООО «ВЭБСМС» по организации доступа к оборудованию СМС-центра по smpp протоколу. Далее  информационную СМС рассылку осуществляет ООО «ВЭБСМС» с помощью своего программного комплекса.  Кроме того, в договоре прописано, что распространение рекламы без согласия абонента запрещено. Дополнительно  ЗАО «Астрахань –GSM» сообщило, что федеральный номер +79028550298 принадлежит номерной емкости ОАО «Уралсвязьинформ» Тюменской области.

На запрос Магаданского УФАС России от 22.07.2014 (№ 01-10/2292) директору Тюменского филиала ОАО «Уралсвязьинформ» получен ответ от ОАО «Ростелеком» ЗАО «РТ-Мобайл» Пермский филиал (вх.02/2890 от 13.08.2014) из которого следует, что  с 01.04.2011  ОАО «Уралсвязьинформ» прекратило деятельность в качестве самостоятельного юридического лица в результате реорганизации в форме  присоединения к ОАО «Ростелеком».

В связи с реорганизацией  ОАО «Ростелеком» создано юридическое лицо  ЗАО «РТ-Мобайл», которое с 01.04.2014 является универсальным правоприемником ОАО «Ростелеком» в отношении всех его кредиторов и должников по обязательствам, связанным с деятельностью по оказанию услуг в области подвижной радиотелефонной связи. С указанной даты ЗАО «РТ–Мобайл» оказывает услуги подвижной связи. Ресурс нумерации в соответствующих кодах DEF ОАО «Ростелеком» переоформлен на  ЗАО «РТ-Мобайл».

Отправителем СМС – сообщения рекламного характера 18.06.2014 в 10:27 с телефонного номера +79028550298  на абонентский номер +7<...> является индивидуальный предприниматель Савельев Андрей Владимирович, зарегистрированный по адресу ХМАО-ЮГРА, Нижневартовск, ул. <...>.

Из информации, представленной ООО «ВЭБСМС» по запросу Магаданского УФАС России  (вх.№ 02/2944 от 15.08.2014) следует, что ООО «ВЭБСМС»  предоставляет клиентам комплекс телематических  услуг связи по обработке и передаче СМС-сообщений от клиента  абонентам, по обработке и приёму СМС-сообщений от Абонентов через собственные технические средства. В соответствии с условиями договоров  ООО «ВЭБСМС» не является создателем (изготовителем) и распространителем СМС-сообщений.

Клиент, осуществивший рассылку на номер +7<...>, зарегистрировался в системе WEBSMS.RU 06/05/2008 в 1:49:49. Аккаунт зарегистрирован на ИП Савельева Андрея Владимировича, ИНН 860300470938,ID аккаунта 15350.  Владелец аккаунта заключил договор № КВ/10-60 от 25.11.2010, в соответствии с которым всю ответственность за содержание и распространение СМС- сообщений несёт он и принял на себя обязательства по рассылке СМС-сообщений только тем Абонентам, которые выразили своё согласие на их получение.

Рассылка на номер +7<...> осуществлялась через web-интерфейс с личного кабинета Клиента.

По сообщению ООО «ВЕБСМС» от 15.08.2014 (№ 02/2944) в настоящее время  номер абонента Т. +7<...> внесён в стоп-лист и распространение СМС-сообщений на  указанный номер через технические и программные средства ООО «ВЕБСМС» прекращено.

Согласно пункту 7 статьи 3 Закона «О рекламе», лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, является рекламораспространителем.

Своих баз для распространения СМС-сообщений ООО «ВЭБСМС» не имеет и рассылки не осуществляет, поэтому, в данном случае рекламораспространителем является ИП Савельев А.В. и на него возлагается ответственность за рассылку СМС-сообщения с текстом: «Посуточно Тюмень Тобольск Ханты-Мансийск Нефтеюганск Сургут Нижневартовск Ноябрьск Новый Уренгой wwwregionhotel.ru тел:89129394776».

Указанная информация по своему содержанию привлекает внимание неопределённого круга лиц к рекламируемым услугам о посуточной аренде квартир в Уральском округе с указанием телефонного номера и Интернет-адреса, формирует и поддерживает интерес к деятельности лиц, оказывающих услуги на рынке аренды жилья, тем самым способствуя продвижению такой деятельности, что по всем признакам соответствует понятию рекламы.

На основании поступившего заявления определением Магаданского УФАС России от 22.08.2014 № 118 о возбуждении дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе было возбуждено производство  по делу № 02-38/15р-2014.

Рассмотрение настоящего дела откладывалось определениями Магаданского УФАС России от 11.09.2014 № 132 и от 08.10.2014 № 152 в связи с необходимостью получения дополнительных сведений.

В соответствии с частью 1 статьи 18 Закона о рекламе  распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признаётся распространённой без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Согласно законоположениям части 1 статьи 18 Закона о рекламе обязанность доказывать получение предварительного согласия абонента на распространение рекламы по сетям электросвязи возложено на рекламораспространителя.

В рассматриваемом случае рекламораспространитель – ИП Савельев А.В. не представил подтверждения того, что им в процессе sms – рассылки с рассматриваемой рекламой «Посуточно Тюмень Тобольск Ханты-Мансийск Нефтеюганск Сургут Нижневартовск Ноябрьск Новый Уренгой wwwregionhotel.ru тел:89129394776» получено  согласие  абонента мобильного телефона +7<...>.

Кроме того, ИП Савельев А.В. не представил в Магаданское УФАС России информацию, запрошенную Определениями № 118 от 22.08.2014 и № 132 от 11.09.2014, которые были направлены ему заказными письмами и вручены 06 сентября и 04 октября 2014 г. соответственно, что подтверждается уведомлениями о вручении, имеющимися в материалах дела.  

Комиссия, руководствуясь требованиями части 1 статьи 18 Закона о рекламе и исходя из совокупности установленных по настоящему делу обстоятельств, пришла к выводу, что рекламораспространитель – ИП Савельев А.В., прежде чем направить sms-сообщение с Рекламой какому-либо абоненту подвижной радиотелефонной связи, должен был удостовериться, что абонент выразил своё согласие на получение такой рекламы. Однако со стороны ИП Савельева А.В. таких действий не было совершено.

Учитывая изложенное, следует признать, что ИП Савельев А.В. осуществил рассылку рекламного sms-сообщения на мобильный телефон Т. без его предварительного согласия.

Таким образом, реклама «Посуточно Тюмень Тобольск Ханты-Мансийск Нефтеюганск Сургут Нижневартовск Ноябрьск Новый Уренгой wwwregionhotel.ru тел:89129394776», распространённая посредством sms-сообщения, доставленного 18.06.2014 г. в 10:27 по сети подвижной радиотелефонной связи на номер гражданина Т. без его предварительного согласия, нарушает требования части 1 статьи 18 Закона о рекламе, поэтому, согласно  пункту 4 статьи 3, указанного закона, является ненадлежащей.

В соответствии с частью 4 статьи 38 Закона о рекламе нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями и рекламораспростанителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечёт за собой ответственность в соответствии с законодательством об административных правонарушениях.

Комиссия Магаданского УФАС России, оценив обстоятельства настоящего дела, усматривает необходимость передачи дела для рассмотрения вопроса о привлечении виновного лица к административной ответственности по части 1 статьи 14.3. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Руководствуясь частью 1 статьи 18,  пунктом 1 части 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37- 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,  Комиссия решила:

1.  Признать ненадлежащей направленную ИП Савельевым А.В. 18 июня 2014 года  в 10:27 с номера +79028550298 рекламу: «Посуточно Тюмень Тобольск Ханты-Мансийск Нефтеюганск Сургут Нижневартовск Ноябрьск Новый Уренгой wwwregionhotel.ru тел:89129394776» на абонентский номер +7<...>, посредством sms-сообщения по сети подвижной радиотелефонной связи без предварительного согласия абонента на получение рекламы, чем нарушены требования части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

2.  В связи с тем, что в настоящее время  номер абонента Т. +7<...> внесён в стоп-лист и распространение СМС-сообщений на  указанный номер через технические и программные средства ООО «ВЕБСМС» прекращено, рекламораспространителю – ИП Савельеву А.В. предписание о прекращении распространения ненадлежащей рекламы, указанной в пункте 1 не выдавать.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Магаданского УФАС России  для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении лица, в действиях которого содержится состав административного правонарушения.     

Решение может быть обжаловано в арбитражный  суд  в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

[safe_summary] => ) ) ) [field_solution_num] => Array ( ) [field_solution_file_num] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [value] => № 02-38/15р-2014 [format] => [safe_value] => № 02-38/15р-2014 ) ) ) [field_solution_preview] => Array ( ) [field_solution_cat] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [tid] => 11 [taxonomy_term] => stdClass Object ( [tid] => 11 [vid] => 3 [name] => Решения по делам [description] => [format] => full_html [weight] => 2 [vocabulary_machine_name] => category_solutions [rdf_mapping] => Array ( [rdftype] => Array ( [0] => skos:Concept ) [name] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => rdfs:label [1] => skos:prefLabel ) ) [description] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:definition ) ) [vid] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:inScheme ) [type] => rel ) [parent] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:broader ) [type] => rel ) ) ) ) ) ) [field_solution_file] => Array ( ) [field_solution_scope] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [tid] => 5 [taxonomy_term] => stdClass Object ( [tid] => 5 [vid] => 6 [name] => Контроль рекламы и недобросовестной конкуренции [description] => [format] => full_html [weight] => 0 [vocabulary_machine_name] => practice_areas [rdf_mapping] => Array ( [rdftype] => Array ( [0] => skos:Concept ) [name] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => rdfs:label [1] => skos:prefLabel ) ) [description] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:definition ) ) [vid] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:inScheme ) [type] => rel ) [parent] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:broader ) [type] => rel ) ) ) ) ) ) [field_solution_tags] => Array ( ) [field_solution_datetime_public] => Array ( [und] => Array ( [0] => Array ( [value] => 2014-10-30 02:19:00 [timezone] => Asia/Magadan [timezone_db] => UTC [date_type] => datetime ) ) ) [field_nodes_related] => Array ( ) [field_date] => Array ( [und] => Array ( [0] => Array ( [value] => 2014-10-27 02:19:00 [timezone] => Asia/Magadan [timezone_db] => UTC [date_type] => datetime ) ) ) [field_simplenews_term] => Array ( ) [rdf_mapping] => Array ( [rdftype] => Array ( [0] => sioc:Item [1] => foaf:Document ) [title] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => dc:title ) ) [created] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => dc:date [1] => dc:created ) [datatype] => xsd:dateTime [callback] => date_iso8601 ) [changed] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => dc:modified ) [datatype] => xsd:dateTime [callback] => date_iso8601 ) [body] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => content:encoded ) ) [uid] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => sioc:has_creator ) [type] => rel ) [name] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => foaf:name ) ) [comment_count] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => sioc:num_replies ) [datatype] => xsd:integer ) [last_activity] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => sioc:last_activity_date ) [datatype] => xsd:dateTime [callback] => date_iso8601 ) ) [cid] => 0 [last_comment_timestamp] => 1414636297 [last_comment_name] => [last_comment_uid] => 5 [comment_count] => 0 [name] => moder [picture] => 0 [data] => a:2:{s:7:"contact";i:0;s:7:"overlay";i:1;} [subscriptions_notify] => [entity_view_prepared] => 1 [region_name] => Магаданское УФАС России )